Почему статья 54.1 - мина замедленного действия, заложенная в НК РФ, и как бизнесу на ней не подорваться (часть 2)

Автор: Ваганов Олег Константинович, Налоговый адвокат

Источник: taxcriminallaw.blogspot.com

Настоящая статья подготовлена налоговым адвокатом Вагановым Олегом Константиновичем.

Содержание статьи:

— Кратко о пределах осуществления прав налогоплательщика по ст. 54.1 НК РФ.

—  Разбор рамочных составов правонарушений ст. 54.1 НК РФ: объективная (поведенческая) сторона и формы вины.

Прежде чем рассмотреть самые распространенные категории дел о необоснованной налоговой экономии и способы защиты по ним, обратим внимание на перечисленный в ст. 54.1 НК РФ ряд сущностных (объективных) критериев для исчисления  налоговой базы в зависимости от конкретных нарушений, допущенных налогоплательщиками. Тем более, что, в отличие от предшествующей правоприменительной практики, для норм статьи 54.1 НК  характерен куда больший формализм.

  • Критерий 1: Искажение налогоплательщиком сведений о хозяйственной деятельности, что в первую очередь означает отсутствие реальности операций с контрагентом (п. 1 ст. 54.1 НК РФ).

Статья 54.1 НК ввела новый термин «искажение сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения» (п. 1 ст. 54.1 НК РФ). При этом законодатель никак не раскрывает, в чем же состоит суть подобных искажений.

            В своих письмах от 31 октября 2017 г. № ЕД4–9/22123@; от 10 марта 2021 г. № БВ4–7/3060@, ФНС России делает робкие  попытки обозначить контуры нарушений п. 1 ст. 54.1 НК РФ, приводя в качестве примера отсутствие факта совершения сделки, создание схемы «дробления бизнеса», неправомерное применение норм международных соглашений, искусственное формирование условий для применения налоговых льгот и др.,

Что важно знать налогоплательщику для понимания смысла нормы: логика п. 1 ст. 54.1 НК РФ, в противопоставление п. 2 данной статьи, подразумевает в подобных делах отсутствие действительной услуги (товара)!

Каноничный пример подобного правонарушения – использование (покупка) «бумажного НДС»

Законодатель устанавливает прямой запрет использования налогоплательщиком подобных схем, а также указывает на необходимость доказывания умысла в действиях проверяемого налогоплательщика.

Форма вины налогоплательщика: ФНС считает, что нарушение всегда умышленное (письма от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@, от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@). То есть нарушение пункта 1 статьи 54.1 НК в любом случае надо наказывать 40-процентным штрафом (п. 3 ст. 122 НК).

  • Критерий 2. Совершение операций, где основной целью заключения сделки является неуплата суммы налога (подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ).

            Если анализировать понятие «основная цель сделки» в контексте указанного пункта ст. 54.1 НК РФ, то, по имеются ввиду сделки, не имеющих предпринимательской цели, кроме уменьшения налоговой базы.

 В письме ФНС России от 31 октября 2017 г. № ЕД4–9/22123@ в качестве примера упоминается  бизнес-решение, не свойственное предпринимательскому обороту, а также  создание формального документооборота и отсутствии реального исполнения операций. Характерно, что  эти действия совпадают с теми, что были описаны в этом же письме при разъяснении пункта 1  статьи 54.1 НК, поэтому на практике ориентироваться на данные разъяснения все же стоит с осторожностью.

Источник: https://www.audit-it.ru/